Вы применяли в бизнесе или жизни заверение об обстоятельствах ? Если вы не смогли получить возмещение такого налога как НДС (вычет) по вине своего контрагента, то можете возместить ущерб. Это может быть в случае, если он не предоставил первичную документацию или выяснилось, что товар не был растаможен на границе.

Это всего лишь отдельный пример, когда можно это сделать. А один из инструментов, который вам в этом поможет: заверение об обстоятельствах.

Проверьте, правильно ли вы понимаете этот термин, если его знаете или предположите, что это может быть, если встречаете впервые. А ответ находится в конце этой статьи.

«Заверение об обстоятельствах»: что такое и откуда взялось

Такое определение как «заверение об обстоятельствах» появилось в России совсем недавно. Гражданский кодекс РФ с 2015 г. теперь содержит это определение.

Это является аналогом модели из английского договорного права «Represent and Warrant». Там существует 2 категории: «representations» (заверения) и «warranties» (гарантии). В нашу (российскую) модель были взяты только заверения без второй части, которая относится к гарантиям.

На момент подписания договора одна сторона практически никогда не может 100% знать всё о хозяйственной деятельности другой стороны.

Чаще всего приходится полагаться на её «заверения», которые представляют собой перечисление каких-либо фактов.

В качестве примера можно привести заверения об отсутствии ареста, притязания на продукцию третьих лиц и прочее. Заявления могут быть ложными, тогда с такого контрагента взыскиваются понесённые по его вине убытки, он должен возместить неустойку, предусмотренную условиями соглашения, или к нему можно применить другие меры, в соответствии с законом.

Очевидно, что для гипотетического суда эти заверения должны быть оформлены на бумаге, устные договорённости доказать будет невозможно.

Какие убытки вам может возместить контрагент

Согласно п. 1 ст. 431.2 ГК РФ если одна сторона договора дала другой стороне заверения об обстоятельствах, которые потом оказались ложными, недостоверными (иными словами, изложенные факты не соответствовали действительности), то она должна будет выплатить неустойку и/или возместить убытки.

Что должен возместить контрагент, если касаться проблем с уплатой налогов:

• убытки, которые образовались как результат недостоверности указанных сведений;
• налоги, пени, штрафы, доначисления ФНС, которые возникли по вине контрагента;
• убытки третьих лиц, купивших у пострадавшей стороны товар и требующих, в свою очередь, возмещения убытков, налогов и других платежей в ФНС, которые возникли по вине контрагента пострадавшей стороны.

Убытки могут быть связаны и не с уплатой налогов, есть различные случаи. Срок давности (что касается налогового правонарушения) устанавливает ст. 113 НК РФ: не более 3-х лет, прошедшие со дня совершения правонарушения.

От этого срока можно отказаться, сформулировав в заверении условие, что срок будет считаться с момента предъявления претензий уполномоченных органов.

Как себя обезопасить

Заверения можно включить в контент основного договора, а иногда лучше оформить дополнительным соглашением, если не было предусмотрено заранее — получить отдельным письмом.

Иногда пункты, относящиеся к заверениям, сознательно или по незнанию «перемешивают» и чередуют с другими пунктами соглашений. К какому-нибудь пункту дописывают фразу о том, что «применяются положения ст. 431.2 ГК РФ», а следом опять идут пункты, не относящиеся к заверениям.

В таком случае суд может не разобраться, в чём заключается суть претензий, потому что заверение «размазано» вместе с другими пунктами. Учитывая, что понятие действует не так давно, есть прецеденты, когда арбитражный суд не рассматривает дело под углом нарушений «заверения об обстоятельствах».

Что же делать? Гораздо правильнее создать отдельный пункт с заверением об обстоятельствах. Этот приём наиболее распространённый, но и в этом случае нужно соблюдать требования законодательства и учитывать практику арбитражных судов.

В приложении к договору удобно указать список всех пунктов, если контракт крупный и информация занимает много места. При этом в договоре содержатся только ссылки на номер приложения, а сам текст уже в приложении, это более комфортно для чтения, чтобы «не раздувать» сам договор.

Какие обстоятельства наиболее часто заверяют

Обстоятельства могут быть самые разные. От наличия самих полномочий на заключение до того, что сделка не потребует согласования органов управления и госорганов.

Что прописывают в пунктах для предотвращения налоговых потерь:

• контрагент не скрывает факты хозяйственной жизни, не ведёт фиктивный документооборот;
• не проводит сделки (операции) для уклонения от уплаты налогов. Их возврата, зачёта и прочих незаконных схем;
• контрагент уплачивает налоги и сборы согласно действующему законодательству;
• контрагент гарантирует заключение сделок по договору.

Эффективность этого инструмента применительно к налоговой сфере зависит от двух факторов. Докажет ли налоговая умысел организации фиктивного документооборота и платёжеспособен ли гарант. В последнем случае это важно, потому что неплатежеспособный гарант не сможет реализовать свои гарантии.

Ещё один важный момент. Чтобы суд посчитал заверения заверениями, где содержатся заверения об обстоятельствах, должно однозначно следовать. Что это именно они и есть, а не другие условия.

Судебная практика и «обратная сила» закона

Логично, что возникает вопрос: имеет ли закон так называемую обратную силу. А конкретнее: распространяется ли закон о заверениях об обстоятельствах на договоры, которые заключались. Срок до вступления в силу новой нормы на территории РФ (до 30.09.2015), но действуют до сих пор?

Пример (ноябрь 2020) из судебной практики. Арбитражного суда Красноярского края: так как договоры были заключён между сторонами в 2012-2014 годах. Во взыскании с контрагента сумм НДС как убытков суд отказал.

Но при этом встречается и другое мнение. Случай в Арбитражном суде Уральского округа (январь 2017). Он показывает, что даже к договорам, возникшим до 30.09.2015, применяется ст. 431.2 ГК РФ,. А конкретно к правам и обязанностям по этому договору после этой даты 30.09.2015.

Не все компании доводят дело до суда. Есть практика досудебного решения споров. Для этого пострадавшая сторона выдвигает письменные требования возместить убытки.

Заверения об обстоятельствах можно выдать контрагенту до заключения договорных отношений. После чего контрагент принимает решение, заключать какое-либо соглашение или нет. Нужно отметить, что за это компания несёт ответственность в равной степени: и преддоговорную, и договорную. Это означает, что всё перечисленное даже до заключения договора должно соответствовать действительности. Нельзя будет сказать: «это было заявлено до заключения соглашения» и избежать ответственности.

Что еще необходимо учесть: заверения об обстоятельствах должен должно давать уполномоченное лицо, которое имеет права заключать и договор. Если они даны неуполномоченным лицом, то взыскать убытки будет невозможно.

Для судебных исков требуется конкретика в формулировках. Для сравнения: «товар отличного качества» и «товар полностью соответствует требованиям ГОСТ 108-2014». В первом случае под отличным качеством можно понимать что угодно, во втором понятно, что это — какао-порошок, который должен соответствовать нормативам.

С конкретикой не стоит «увлекаться», например, достаточно будет написать, что компания не имеет недоимок по налогам и не перечислять их все (НДС, имущественные и т. д.).

Как не надо писать пункты в договоре

Законодательством не регулируется что не следует вносить в такой раздел, но исходя из накопленного опыта арбитражных судов, можно сделать выводы.

Ошибочное применение заверения об обстоятельствах:

• Использование слов «можно», «возможно», «по мнению», «вероятно» и других слов и конструкций, которые звучат как догадки, предположения.
• Подмена заверения обязательством («обязуется поставить товар надлежащего качества и свободным от прав третьих лиц»). Обязательство — это действие. А заверение об обстоятельствах — это констатация факта. («Товар полностью соответствует требованиям ГОСТ XXX-XXXX, не обременен правами третьих лиц. Не заложен, не арестован, не является предметом иска третьих лиц»).
• С глаголами будущего времени, которые тоже нельзя отнести к существующим фактам. «Акт приёма-передачи будет содержать актуальную информацию» — хотя законом такая формулировка не запрещена, в суде будет сложно доказать, с какого времени он должен содержать актуальную информацию, один или несколько. Нужно руководствоваться объективной реальностью, потому что заверения об обстоятельствах касаются прошлого и настоящего.

Что касается заверений о будущем,. Тут бы могла помочь вторая часть английского договорного права: «warranties» (гарантии). На настоящий момент нормы регулирования этих случаев отсутствуют.

Основная информация кратко

Заверения об обстоятельствах — это письменное признание фактов одной стороны относительно своего положения дел, бизнеса, предмета договора.

Компания несёт за свои письменные заявления ответственность даже до стадии подписания договора, если эти факты были подтверждены компанией письменно. Мы рассмотрели случаи в основном применительно к налоговой сфере, но ещё раз проговорим, что эти заверения могут касаться различных аспектов, не только налогов.

Чем регулируется в правовом поле: положения ст. 431.2 ГК РФ, ст. 310 ГК РФ — об условиях одностороннего отказа от сделки, ст. 178 и ст. 179 ГК РФ — о порядке признания контрактов недействительными.

Взыскать убытки по вине контрагента по таким пунктам можно только в случае конкретных описанных фактов. И признания судом существования пунктов заверения об обстоятельствах и несоответствия обстоятельств заверенным. Поэтому на этапе составления документов должны быть даны чёткие определения и описания фактов, которые можно установить.

Ответ на вопрос теста. Теперь нам точно ясно, что ответ А не подходит, потому что термин «заверение об обстоятельствах» — это вовсе не попытка «свалить вину» контрагентом на обстоятельства.

Это и не С, потому что ст. 431.2 ГК РФ регулирует письменные заверения с конкретными пунктами, и не D, потому что на данный момент нет в законодательстве пункта об обещаниях на счёт будущего.

Таким образом, правильный ответ — B, в котором говорится о письменном обещании соответствия действительности перечисленных фактов.

Если необходимо прочитать нужные данные на другие темы, перейдите по ссылкам:

• 10 «грехов» ИП
• Открыть ООО
• Валютные операции
• Отказ от регистрации ООО
• Бухгалтерия ИП
• Учредитель иностранец
• Переговоры и медиация
• Налоговые споры
• Признаки банкротства юрлиц
• В чем отличия договора транспортной экспедиции от договора перевозки.
• Распределение прибыли как дивидендов
• Как уплачивать НДФЛ и страховые взносы в обособленных подразделениях
• Зарплаты в России и нарушение работодателе
• Ответственность ликвидатора
• Договор транспортной экспедиции
• Договор поручения
• Кто защищает конкурентов?
• Промежуточный ликвидационный баланс
• Работодатель и защита его прав.
• Из чего состоят будни Роскомнадзора